Договор уступки права требования по займу

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Договор уступки права требования по займу». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Возможность передачи права на требование долга постоянно вызывает массу проблем и поднимает целый ряд вопросов. Это и агрессивные действия тех лиц, к которым переходит право на долговые обязательства. Несколько лет назад это вылилось в бурную дискуссию о деятельности так называемых коллекторов, что привело к появлению закона, который в народе получил название «закон о коллекторах». В действительности это были поправки к уже существующему законодательству, призванные ограничить лица, чья деятельность направлена на «выбивание» долгов на постоянной основе.

Вид договора цессии должен быть идентичен первоначальному договору: в письменном виде, нотариально заверен или занесен в государственный реестр. В обоих договорах должен быть указан тип передаваемого права, обязанности сторон, ответственность в случае нарушения. Затем необходимо приложить документы, которые и являются причиной для совершения сделки (в каждом конкретном случае нужны определенные документы).

Дата заключения договора является моментом передачи права. Но для каждого случая условия цессии разнятся, поэтому должник всегда может проконсультироваться с юристом.

Процедура цессии признается законной, если были выполнены требования:

• по аналогичным сделкам требование не передавалось;

• цедент передает права на тех же условиях и в том же объеме, коими располагал и сам;

• должник не против проведения операции;

• должник в курсе совершения сделки.

Уведомление должника о замене кредитора

Хотя должник не является собственно стороной договора цессии, но в правоотношениях при передаче права требования он участвует, в связи с чем он обязательно должен быть поставлен в известность о замене кредитора. Основным риском для должника будет выполнение обязательства прежнему кредитору, в то время как последний уже передал свое право требования другому лицу.

Гражданский кодекс регулирует этот вопрос следующим образом:

• должник должен быть письменно уведомлен о переходе права требования к нему другому лицу, причем сообщить об этом может как первоначальный кредитор, так и новый;
• если должник не получил такого уведомления, то риск невыполнения обязательства перед надлежащим лицом несет новый кредитор;
• должник имеет право не выполнять обязательство перед новым кредитором, пока не получит от него доказательств перехода требования (в частности, договора цессии), однако если соответствующее уведомление передано от первоначального кредитора, то должник не имеет права требовать документов от цессионария.

Договор цессии — что это и как применяется для юрлиц

Договор цессии — это способ передать право требования к должнику. Кредитор договаривается с кем-то третьим и за плату отдает ему свое право взыскать долг или долги. Переходит только право требования к другой стороне договора, обязанности перед ней по договору цессии не передать.

Тот, кто передает свое право требования, именуется «цедент». Тот, кто покупает право требования — «цессионарий».

Юридическим лицам цессия поможет:

1. сократить издержки на борьбу с дебиторской задолженностью-«дебиторкой», продав долги специализированной коллекторской организации;
2. переадресовать долги внутри холдинга и оптимизировать налоговое бремя, организационную работу.

А нужно ли согласие должника при заключении договора цессии?

Да, в определенных случаях, установленных законом или договором, цессионарий или цедент должен получить согласие должника на уступку права требования (п.2 ст.382 ГК РФ).

Например, не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника (п.2 ст.388 ГК РФ).

Также без согласия всех участников невозможна уступка права требования по договору о совместной деятельности. При этом согласие может быть предусмотрено как самим договором простого товарищества, так и последующим соглашением сторон (п.4 ст.388 ГК РФ, п.4 информационного письма Президиума ВАС РФ №56 от 25.07.2000 г.).

Цессия в практике юридических лиц

Сторонами договора цессии могут быть как граждане, предприниматели, так и юридические лица. Но на практике эта сделка, как правило, характерна для коммерческих отношений и наиболее часто заключается между юридическими лицами. Рядовые граждане знакомы с цессией, прежде всего, как со способом продажи долгов. Это нередко используется банками и микрофинансовыми организациями.

Между юридическими лицами договор цессии заключается ради решения куда более широкого спектра задач – не только ради передачи (продажи) денежных долгов.

Типичные цели заключения договора цессии:

• избавление от денежного или неденежного долга, который затруднительно, слишком затратно или невозможно получить (взыскать);
• получение в результате цессии срочно необходимого финансирования;
• утрата интереса к результату исполнения обязательства и желание с помощью цессии получить другой, более значимый результат, как правило, денежного характера;
• оптимизация хозяйственной деятельности за счет снижения рисков, связанных с определенными обязательствами.

Наиболее часто договоры цессии практикуются:

1. В сделках (обязательствах) с недвижимостью. Цессией оформляется передача прав требования на определенный объект. Наиболее часто это используется в сферах долевого строительства и ипотечного кредитования.
2. В договорах поставки. Здесь возможны разные схемы, но зачастую цессия – трёхстороннее соглашение между всеми заинтересованными сторонами. Типичными можно назвать варианты, при которых:

• цессионарий (новый кредитор) оплачивает товар поставщику вместо покупателя, и последний становится тем самым обязанным уже перед цессионарием, а не перед поставщиком;
• поставщик передает право требования другому юридическому лицу по неоплаченному товару;
• покупатель передает право требования другому юридическому лицу по оплаченному, но не полученному товару.

1. По договорам страхования, где в рамках цессии передается право требования к страховщику. Используется в страховой сфере и цедирование рисков – перестраховочная цессия или страхование страховщика.
2. По договорам займа, кредитования. В этих случаях используется классическая цессия – проще говоря, продажа долгов.

Все, что цедент получит в результате продажи долга (сверх суммы расходов на оформление займа и дальнейшую передачу прав требования), — это доход, а потому он включается в базу налогообложения. С этой прибыли нужно будет уплатить НДС. То же касается и цессионария, который получит прибыль в результате исполнения должником своих обязательств. Неуплата налога чревата административным и даже уголовным наказанием.

Что касается проводки в бухучете, то для цедента это будет:

• Себестоимость – Дт 90.2. Кт 41;
• Прибыль по сделке – Дт 90.9. Кт 99;
• Факт переуступки – Дт 76. Кт 91.1;
• Списание задолженности – Дт 91.2. Кт 62;
• Доход (оплата) – Дт 51. Кт 76.

Цессионарию нужны другие проводки для грамотного составления бухгалтерского учета:

• Покупка долга – Дт 58 Кт 60 (76);
• Оплата цеденту – Дт 60 (76) Кт 51;
• Получение оплаты от заемщика – Дт 51 Кт 60 (76);
• Отражение дохода – Дт 60 (76) Кт 91.1;
• Себестоимость – Дт 91.1 Кт 58;
• Прибыль в результате сделки – Дт 91.1 Кт 99.

Трехсторонний договор цессии между юридическими лицами — образец

Законодатель предоставляет цеденту и цессионарию право на заключение двусторонней сделки, освобождая их от привлечения должника к подписанию сопутствующих документов. Более того, выполнить действия по передаче долга, согласно ч. 1 ст. 388 ГК РФ, можно и без согласия должника (за исключением случаев, когда кредитор для него принципиально важен).

Однако ст. 385 ГК РФ устанавливает, что на стороны договора цессии ложится обязанность по уведомлению должника о смене кредитора. Должник, не получивший информацию о смене кредитора, может перечислять деньги на счет прежнего владельца долга.

Чтобы избавиться от необходимости составления и отправки уведомлений, должника можно привлечь к заключению соглашения. В этом случае договор цессии станет трехсторонним, а дополнительным его участником станет должник — лицо, у которого возникли определенные финансовые обязательства перед цедентом.

Образец трехстороннего договора цессии между юридическими лицами может иметь следующий вид:

Договор цессии между юридическими лицами (трехсторонний) № 12

Балашиха, 15.03.2018

ПАО «Банк № 1» в лице заведующего отделением кредитования Алферкина Егора Петровича, действующего на основании доверенности № 81 от 05.06.2017 (далее — Цедент), ООО «Мотор» в лице генерального директора Камараускаса Виталия Артемовича, действующего на основании Устава (далее — Цессионарий) и ООО «Европконсалт» в лице генерального директора Антипова Антона Макаровича, действующего на основании Устава (далее — Должник) заключили договор о нижеследующем:

1. Предмет договора
   • Цедент уступает, а Цессионарий принимает право требования по договору кредитования № 471 от 12.05.2016.
   • Сумма передаваемого права составляет 146 (сто сорок шесть) тысяч рублей.
2. Обязанности сторон
   • Цедент должен направить Цессионарию все документы, удостоверяющие факт возникновения у Должника задолженности, в 7-дневный срок с момента подписания Договора.
   • Цессионарий обязан выплатить Цеденту денежные средства в размере 127 (ста двадцати семи) тысяч рублей за получение уступленного им права требования.
   • Должник обязан выплачивать задолженность по кредитному договору № 471 в пользу Цессионария согласно платежному графику, представленному в приложении 1 к настоящему Договору.
3. Настоящий Договор вступает в силу с момента его подписания сторонами.

Реквизиты сторон:

1. ПАО «Банк № 1»

Юридический адрес: Москва, ул. Солнечная, д. 15

ОГРН 1294128357, ИНН 18471987124, КПП 249128587157, р/с 2372758957

Алферкин Е. П.: (подпись)

1. ООО «Мотор»

Юридический адрес: Балашиха, ул. Красная, д. 11, оф. 7

ОГРН 187349712, ИНН 912482412, КПП 19283481223, р/c 213848719234

Камараускас В. А.: (подпись)

1. ООО «Европконсалт»

Форма договора и правила его составления

Обязательный бланк ДЦ законодательно не установлен, но при его оформлении следует соблюдать такие правила:

• ДЦ должен полностью соответствовать первоначальному соглашению между кредитором и заемщиком;
• документ составляется в письменной форме;
• нотариальное заверение ДЦ необходимо, если первоначальный договор займа прошел через нотариуса;
• при наличии госрегистрации договора займа (кредитного договора) ДЦ также должен пройти аналогичную регистрацию с внесением соответствующих изменений в первоначальный реестр;
• в ДЦ должны четко отражаться сведения передаваемых правах и условиях передачи, не допускающие двоякого трактования.

Виды (сферы применения)

Гражданским законодательством определено несколько видом договоров на уступку права требования. Это:
• трёхстороннее соглашение. Документ составляется как обычно, только привлекают его одно лицо – должника. Это делают для того чтобы согласовать с ним ряд условий. Например, новый кредитор готов дать шанс на успешную выплату долга без привлечения санкций. Он может предложить заёмщику план реструктуризации. Его необходимо обсудить и прописать условия в соглашении;
• с оплатой или без таковой. Новый кредитор может принять на себя новые обязательства по истребованию долга – за плату от прежнего заёмщика или на безвозмездной основе. Это необходимо уточнить;
• возмездный или безвозмездный. В договоре прописывается право цедента продать обязательства, если этого потребует погашение убытков;
• соглашение, возникающее на основании исполнительного листа. Все нюансы цессии будут решаться через арбитражный суд.

В ст. 383 ГК РФ прописаны обязательства, которые не могут быть переданы или проданы третьим лицам. Это:
• алименты. Если родитель имеет долг перед своим ребёнком, то истребовать его уплаты можно в порядке исполнительного производства через суд;
• возмещение убытков за причинённый моральный вред. Такие убытки являются «адресными» и подлежат взысканию через судебных приставов;
• обязательства, которые возникают между супругами в процессе прекращения их отношений. Например, один из них решил отказать от своей доли в квартире в пользу второго. При этом последний должен выплатить компенсацию за эту долю, но не делает этого. Истребовать такой долг можно в судебном порядке через приставов;
• возмещение материального ущерба, который был нанесён конкретному лицу, его жизни и здоровью. Порядок взыскания такой же – через судебных приставов.

Возможные риски, связанные с договором цессии

При подписании любого гражданско-правового договор существуют риски того, что он и сделка по нему будут признаны недействительными. В частности:
• риски, связанные с первичным договором, на основании которого основывается цессия. Прежде чем составлять макет вторичного договора, необходимо внимательно изучить первичное соглашение. Если оно будет признано судом недействительным, то и цессия автоматически потеряет свою юридическую силу. Поэтому особое внимание необходимо обратить на сумму долга, на порядок его погашения и прочие существенные условия;
• цедент должен иметь законное право на заключение документа по цессии. Нельзя включать в договор личностные обязательства. Право на передачу долга должно быть прописано в первичном договоре;
• неправильное оформление. Например, отсутствуют необходимые документы для внесения точных данных в «тело» договора. Кроме того, необходимо обязательно соблюсти именно письменную форму, устного договора цессии законодательством не предусмотрено;
• банкротство должника.

Передача долга с не наступившим сроком выплаты может происходить по разным причинам. Обычно такое соглашение составляется при взаимной выгоде для сторон. Но они должны учитывать и те риски, которые связаны с сделкой.

Имеются основания, при которых договор может посчитаться незаконным и недействительным. Что это за основания?

• К договору не приложены документы, которые подтверждают возможность передачи прав на долг.
• В соглашении находятся личностные обязательства.
• Договор может быть не оформлен по требованиям норм закона.
• В первоначальном договоре может отсутствовать пункт, которые разрешает переуступку долга третьему лицу.
• Признается недействительным возмездный договор, если цессионарий не может оплатить его.

Ответы на распространенные вопросы

Вопрос: Может ли заключаться трехсторонний договор переуступки долга?

Ответ: Может, при этом от других документов он отличаться будет тем, что в договор вносится информация о должнике. То есть должник будет являться одной из сторон данного процесса. Должник при этом будет принимать участие в установлении условий по договору, а также определять частями или одной суммой вносится долг.

Вопрос: Как составляется договор цессии при переуступки прав на недвижимость?

Ответ: На недвижимость договор цессии заключается при передаче недвижимости в субаренду третьему лицу. То есть арендатор, который ранее заключил соглашение с владельцем недвижимости передает свои права третьей стороне. При этом потребуется получить согласие от владельца. Также возможно заключение трехстороннего договора, где указываются и собственник, и арендатор, и получатель недвижимого объекта.

Вот основные из них:

1. Риск того, чтобы должник, не получивший письменного уведомления про переход прав требований третьему лицу будет продолжать взятые на себя обязательства перед прежним кредитором. Юридически они признаются законными, поэтому есть риск попасть на недобросовестного первоначального кредитора.
2. При переуступке будущих процентов, этот пункт, должен быть очень четко прописан и в самом документе.
3. Есть вероятность того, что должник будет выдвигать возражения уже новому лицу, которое выдало кредит, которые ранее он имел и к прежнему (до подписания договора о переуступке права). Здесь следует знать, что если возражения были выдвинуты уже после подписания договора о цессии, тогда имя юридической силы они иметь не будут.
4. Сделка может быть абсолютно недействительной лишь в том случае, когда все уступки по требованию были выполнены без согласия самого должника. При всем том для него личность кредиторов также имеет принципиальное значение (прописано в статье Гражданского Кодекса Российской Федерации 388).
5. Уступка прав про цессию, которая основана прежде всего на определенной сделке и заверенной в нотариальной либо вовсе простой фирменной норме, должна совершаться с обязательной.
6. Госрегистрацией, которая предусмотрена для каждого вида сделок, если другое не предусматривается законом. К примеру, под ордерные ценные бумаги должны совершаться до времени индосамента. Согласно 388 статьи кодекса РФ, уступка всех прав требования осуществляется по договору про совместную деятельность невозможно, пока не будет получено согласие всех без исключения участников.
7. Договор о цессии по переуступке прав вовсе на активы в акционерном обществе АО или общества с так называемой ограниченной ответственностью (ОО) в размере более 25 процентов должен заключаться в соответствии с действующим законодательство ФЗ№14 от 08.12.1998 года (для ООО) и ФЗ№208 от 26.12.1995 (для АО).

Характеристики договора переуступки долга

Смена лиц по долговым обязательствам возможна при:

• передаче прав от одной компании-кредитора к другой;
• смене должника.

При этом, процесс регламентируется установленными правилами и законодательными положениями. Если иное не предусмотрено отдельными пунктами договорного документа, согласие стороны, имеющей задолженность, не требуется.

Характерные особенности соглашения цессии:

• Требование, которое уступают, обязано существовать на момент осуществления операции. Исключением выступает сделка в отношении будущей претензии.

• Первоначальная организация-кредитор имеет право сделать уступку без согласования процедуры с задолжавшим лицом, если для того не принципиально наименование или личность кредитора.
• Действие может быть выполнено только когда взыскание ранее не числилось уступленным.
• Должник не выступает против процесса.

Переуступка долга между юридическими лицами и налоговые последствия

Если договор передачи прав требования обязательств заключается на возмездной основе, начисление НДС и налога на прибыль необходимо. Все эти данные должны быть отражены в бухгалтерской и налоговой отчетности. База НДС в таком случае – это разница между изначальной суммой обязательств и стоимостью реализации.
Однако это справедливо для договора займа. Иная картина в отношении поставок товаров или услуг. Сложность расчета налоговой базы определяется коллизионностью норм. С одной стороны, мы имеем дело с передачей имущественных прав, а значит, придется платить НДС. С другой стороны, как определять налоговую базу в таком случае непонятно – соответствующей нормы, дающей четкие пояснения нет. В соответствии с практикой, она зависит от факта передачи прав: рассчитывать ее нужно на дату заключения договора.

Должника операции с его обязательствами не касаются – суммы остаются неизменными, а требования могут измениться исключительно с согласия дебитора.

Покупатель задолженности платит НДС в составе цены приобретения, сумма принимается к вычету. Для этого необходимо отразить покупку в учете и взять у продавца счет-фактуру. В дальнейшем вторичный кредитор будет начислять НДС с суммы траншей должника или в случае повторной перепродажи обязательств.

Какие требования можно уступать

Можно уступить денежное или неденежное требование, которое принадлежит первоначальному кредитору на основании какого-либо обязательства (из договора, из причинения вреда имуществу, из неосновательного обогащения).

Что можно уступить:

1. Право требовать убытки;
2. Право требовать неустойку;
3. Требование о возврате уплаченного аванса.

Внимание! Нельзя уступить право требовать уплатить аванс по договору. Так как в случае неуплаты аванса кредитор вправе только отказать от выполнения встречных обязательств.

Можно ли уступить часть требования?

Денежное требование можно уступить по частям, но в договоре цессии должны быть четко указана сумма или период (для периодических платежей).

Часть неденежного требования можно уступить при наличии двух условий:

• оно делимо (например, можно уступить требование части товаров),
• исполнение не станет для должника более обременительным (например, часть товаров придется вести во Владивосток, а остальные — в Калининград).

Можно ли уступить ранее полученное по договору цессии требование?

Это возможно. Нельзя уступить одно и то же требование одновременно двум кредиторам. Но цессионарий может продать приобретенное требование другому лицу.

Можно ли уступить будущее требование?

Как признать недействительным договор цессии

Можно признать договор цессии недействительным по общим основаниям, указанным в ГК, например:

• как мнимую или притворную сделку (ст. 170 ГК РФ),
• как сделку, совершенную без согласия органа юридического лица (ст. 173.1 ГК РФ).

Кроме того, договор уступки неденежного требования можно признать недействительным, если:

• уступка совершена вопреки запрету, установленному договором с должником (п. 4 ст. 388 ГК РФ);
• цедент и цессионарий нарушили условия, на которых должник дал необходимое согласие на совершение уступки (п. 1 ст. 173.1 ГК РФ, п. 56 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25);
• уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника, совершена без согласия должника (Определение Верховного Суда РФ от 22.10.2013 N 64-КГ13-7).

Суд признает договор недействительным, если цессионарий знал или должен был знать об указанных обстоятельствах. При этом должник должен доказать, что уступка нарушила его права и законные интересы (п. 14 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120).

Если договор цессии признан недействительным, то правовые последствия по нему не возникают, за исключением тех, которые связаны с его недействительностью (п. 1 ст. 167 ГК РФ). Цессионарий по недействительному договору не приобретает требование к должнику, а стороны не смогут требовать друг от друга исполнения обязанностей, установленных такимдоговором и должны вернуть друг другу все полученное по недействительной сделке.

Если до признания договора уступки недействительным должник успел исполнить обязательство новому кредитору, полученное им становится неосновательным обогащением, которое он должен передать цеденту (Постановление Президиума ВАС РФ от 18.02.2014 N 14680/13).

Похожие записи:

• Рассмотрение дела в отсутствие истца, ответчика и других лиц — заявление в суд
• Как провести общее собрание собственников?
• Процедура замещения активов должника в конкурсном производстве