Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Порядок продажи доли в уставном капитале ООО». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Преимущественное право на покупку доли ООО имеют участники конкретного общества (ст. 21 закона «Об ООО»). Такое право имеет и само общество, если это оговорено в уставе. О своем намерении продать долю участник должен сообщить, направив на имя генерального директора и других участников ООО нотариально заверенную оферту, то есть предложение купить его долю. В течение 30 дней или в другой срок, установленный уставом, от участников или общества должен быть получен акцепт (согласие) на приобретение доли. Если в этот срок акцепт не был получен, то участники или общество теряют преимущественное право на покупку доли.
Нотариальное оформление продажи доли ООО
Если участники или общество не воспользовались своим правом на покупку доли, то ее можно продать третьем лицу. Цена доли для продажи третьему лицу должна быть не ниже чем та, что была установлена в оферте для участников и общества в рамках преимущественного права.
Нотариус должен проверить полномочия участника, продающего долю, на распоряжение ею. Подтвердить эти полномочия могут следующие документы:
- выписка из ЕГРЮЛ, составленная не ранее чем за тридцать дней до дня обращения к нотариусу;
- учредительный договор, если долю продает учредитель общества;
- договор купли-продажи, если доля была приобретена участником;
- документы, подтверждающие переход доли в порядке наследования или другого правопреемства;
- документ, подтверждающий оплату доли.
Перечень других документов для нотариального удостоверения продажи доли будет зависеть от того, кем являются участники сделки – физическими или юридическими лицами. Например, если продавец доли и (или) покупатель доли являются физическими лицами, которые состоят в браке, то потребуется согласие супруга на продажу или покупку доли.
Возможность №2. Продажа доли.
Продать долю Общества можно как одному, так и нескольким участникам, пропорционально их долям. Решение принимается общим собранием участников. Кроме того, можно продать долю даже третьему лицу, если это не противоречит уставу. Продажная цена определяется следующим образом:
(А) Цена должна быть не ниже номинала, в случае если доля не была оплачена при учреждении;
(Б) Цена должна быть не ниже той, которая была уплачена обществом в связи с переходом к нему доли, то есть не ниже её действительной стоимости.
(В) Общее собрание единогласным решением может определить иную цену доли.
С подпунктом (А) и (Б) в целом всё понятно:
- Если учредитель не оплатил свою долю в установленный срок, она безвозмездно переходит Обществу, и теперь другие участники могут выкупить её, по сути исполнив обязанность по оплате доли при учреждении. НДФЛ у них не возникает. Напротив, возникают затраты на приобретение (оплату) доли, что пригодится на случай отчуждения доли или ликвидации компании.
- При продаже доле по цене равной ДСД или выше Общество получает то, что выплатило вышедшему участнику. Тем самым восстанавливает свои активы.
Извещение о продаже доли
Руководствуясь п. 2 ст. 250 ГК РФ, собственник доли, намереваясь продать ее посторонним лицам, должен письменно поставить в известность об этом соучастников долевой собственности. Аналогичную обязанность устанавливает и п. 5 ст. 21 закона об ООО.
Порядок, в котором учредитель, продающий свою долю, должен известить об этом общество и других учредителей, следующий:
- Письменно составить извещение, свидетельствующее о намерении продать долю (оферту). В данном документе должны перечисляться все учредители компании, которые в данном случае являются адресатами, за исключением самого продавца. Указать следует и общество, если право на приобретение доли закреплено за ним в уставе. В извещении также указывается цена продажи доли и другие условия сделки.
- Составить документ с учетом всех требований, предъявляемых к документам, подлежащим нотариальному заверению, поскольку данная оферта заверяется нотариусом.
- Направить оферту обществу. Ее можно вручить под подпись уполномоченному лицу или отправить почтой. Почтовое отправление должно быть сделано с описью вложения и отправлено с уведомлением о вручении.
Запрет на отчуждение доли
Учредители могут установить в уставе компании запрет на продажу доли посторонним лицам (п. 2 ст. 21 закона об ООО).
Устав может содержать и другие ограничения:
- Может быть ограничен максимально возможный размер доли учредителей (п. 3 ст. 14 закона об ООО). На это необходимо обратить внимание перед приобретением доли. Следует проверить, если такое правило установлено уставом, не будет ли оно нарушено после приобретения доли.
- Может ограничиваться возможность менять соотношение долей учредителей.
- Возможно также включение в устав условий, требующих согласия всех учредителей на совершение сделки по ее отчуждению одному из участников (пп. 2, 10 ст. 21 закона об ООО).
Ограничивать право на продажу доли может также договор об осуществлении учредителями своих прав, который может быть заключен в порядке п. 3 ст. 8 закона об ООО. В таком договоре могут содержаться условия, запрещающие продажу доли до наступления оговоренных событий. О последствиях нарушения такого договора в законе ничего не сказано, а судебная практика, которая позволила бы сформировать однозначную позицию на этот счет, до настоящего времени не сложилась.
Что касается приобретения доли самим обществом, то п. 1 ст. 23 закона об ООО прямо запрещает такие сделки. Однако п. 2 настоящей статьи предусматривает случаи, когда общество обязано приобрести долю у своего учредителя:
- если продавать долю посторонним запрещает устав, а другие учредители покупать ее отказались;
- если учредители не согласились на продажу доли посторонним, а устав предусматривает их согласие на проведение подобной сделки;
- если преимущественное право общества на покупку доли зафиксировано в уставе.
Как избежать недействительности сделки
Как уже было сказано ранее, сделка по продаже доли в ООО может быть признана недействительной, если ее заключение произошло с нарушением ПП покупки других учредителей.
Чтобы максимально снизить риски, связанные с оспариванием сделок подобного рода, нужно следовать такому алгоритму:
- корректно составить извещение, заверить его у нотариуса и отправить соучредителям и непосредственно ООО;
- дождаться ответа от получателей. Как правило, это занимает не более месяца с момента вручения уведомления.
Только спустя 30 дней с момента получения оферты учредитель-продавец может продать свою долю при таких условиях:
- соучредители отказались от покупки доли. Оформить отказ от приобретения доли можно до истечения 30-дневного срока. Для этого необходимо составить специальное заявление и заверить его у нотариуса;
- получив извещения, адресаты проигнорировали предложение и никак не отреагировали на оферту.
Общество с ограниченной ответственностью можно сравнить с экосистемой, в которой имеет значение каждый участник, поэтому помимо преимущественного права покупки доли важно предусмотреть способ, который позволил бы тщательно отбирать новых участников.
По смыслу п. 9 ст. 21 Федерального закона об ООО при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов права и обязанности участника общества по такой доле или части доли переходят к победителю торгов с согласия участников общества.
В силу п. 10. ст. 21 Федерального закона об ООО срок, в течение которого участники должны дать свое согласие на переход прав и обязанностей к победителю торгов, составляет по умолчанию 30 дней и, аналогично сроку на реализацию преимущественного права, начинает течь с момента получения обществом нотариальной оферты (см. постановление АС Московского округа от 1 октября 2019 г. №Ф05-16091/19 по делу №А40-4931/2019).
Указанное выше позволяет сделать следующее заключение: арбитражному управляющему достаточно соблюсти преимущественное право покупки и направить в общество нотариально удостоверенную оферту, как это предписано п. 5 ст. 21 Федерального закона об ООО.
В отличие от акцепта оферты при реализации преимущественного права покупки, форма согласия на переход прав и обязанностей участника общества к победителю торгов Федеральным законом об ООО не установлена, в силу чего как участникам общества, так и арбитражному управляющему надлежит руководствоваться уставом.
В случае если согласие участников общества не получено, последствием этого, закрепленным в п. 5 ст. 23 Федерального закона об ООО, является переход доли или части доли к самому обществу в день, следующий за датой истечения срока, установленного для получения такого согласия.
Победитель торгов в ситуации недопуска в состав участников общества получает действительную стоимость доли или части доли, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности ООО за последний отчетный период. Выплатить действительную стоимость доли обязано общество.
То есть Федеральный закон об ООО устанавливает именно компенсационную выплату для победителя торгов. Эта выплата призвана возместить победителю торгов, во-первых, уплаченную должнику цену доли, а во-вторых, неполучение корпоративных прав участника общества.
В итоге складывается ситуация, при которой победитель торгов, в силу п. 19 ст. 110 Федерального закона о банкротстве, должен оплатить приобретенное имущество в течение 30-ти дней, не будучи до конца уверенным в получении заветного статуса участника.
Таким образом, победитель торгов должен осознавать и заранее максимально просчитывать свой коммерческий риск, поскольку полученная им компенсация в виде действительной стоимости доли может как превышать предложенную и уплаченную им цену покупки доли, так и быть значительно ниже, либо вовсе представлять собой отрицательное значение.
Относительно необходимости соблюдения нотариальной формы сделки при продаже доли в процедуре банкротства есть два взаимоисключающих подхода: 1) нотариальное удостоверение не требуется; 2) нотариальное удостоверение требуется.
Приверженцы первого подхода считают, что нотариальное заверение преследует цель соблюдения гарантий для участников сделки, однако участники торгов получают необходимые гарантии исходя из проведения процедуры торгов. Данная форма реализации имущества, а также особенности статуса арбитражного управляющего в процедуре банкротства стали основаниями для вывода судов о том, что соблюдение нотариальной формы договора при реализации имущества в деле о банкротстве не требуется (см. постановление АС Поволжского округа от 8 апреля 2013 г. по делу №А57-12629/2012). В постановлении от 18 февраля 2020 г. №Ф09-153/19 по делу №А76-28653/2018 АС Уральского округа также указал на специальный порядок заключения договоров на торгах (ст. 447–448 ГК РФ; ст. 110 Федерального закона о банкротстве) и отметил, что «процесс проведения торгов детально урегулирован законодательством, они проводятся уполномоченным на то субъектом», следовательно, «нет необходимости привлекать нотариуса к тому, чтобы он удостоверился в законности будущей сделки, в том, что участники ее в необходимой мере правосубъектны и т.д., то есть проверил бы, соблюдены ли условия действительности будущей сделки».
Такой подход, с моей точки зрения, в целом является разумным, целесообразным и экономным, однако, он противоречит правилам о нотариальной форме сделки, установленным Федеральным законом об ООО.
В свою очередь свежая судебная практика однозначно указывает на то, что нормы Федерального закона о банкротстве не отменяют требование о нотариальном удостоверении, а фигура арбитражного управляющего не может подменять собой фигуру нотариуса (см. постановление Одиннадцатого ААС от 26 марта 2021 г. №11АП-842/21 по делу №А72-12721/2019; постановление Пятнадцатого ААС от 6 августа 2021 г. №15АП-10336/21 по делу №А53-1398/2021).
В целом складывается впечатление, что наиболее уязвимой стороной отношений по продаже доли является победитель торгов. Оказывая значительное влияние на то, сколько денег поступит в конкурсную массу, победитель торгов не знает, станет он участником общества или нет. И единственное решение, которое принимает потенциальный победитель торгов, – это участвовать в них или нет с учетом доступной ему информации. Итог этого решения полностью зависит от поведения участников общества и самого общества.
Возникающая неопределенность, безусловно, снижает привлекательность доли для сторонних покупателей, в то время как у участников общества всегда есть выбор и место для маневра, а должник и конкурсные кредиторы при любых обстоятельствах претендуют на получение стоимости доли по цене, сформированной на торгах, за исключением случая, когда имеет место запрет на отчуждение доли, предусмотренный уставом.
Налоги: расчеты с учредителем имуществом
Если за выкупленную долю организация рассчитается с учредителем имуществом, то в пределах первоначального взноса такая передача имущества реализацией не признается (подп. 5 п. 3 ст. 39 НК РФ).
Стоимость имущества, передаваемого учредителю при его выходе из состава учредителей, определите по данным налогового учета. Сумму превышения действительной стоимости доли учредителя над стоимостью передаваемого имущества в целях налогообложения прибыли включите в состав внереализационных доходов в соответствии со статьей 250 Налогового кодекса РФ (письма Минфина России от 19 декабря 2008 г. № 03-03-06/2/174 и от 24 сентября 2008 г. № 03-03-06/2/127).
Отрицательную разницу между действительной стоимостью доли и суммой переданного учредителю имущества при расчете налога на прибыль не учитывайте как экономически необоснованный расход (п. 1 ст. 252 НК РФ).
При выбытии участника из общества не облагайте НДС стоимость имущества, переданного участнику в пределах его первоначального взноса (подп. 5 п. 3 ст. 39, подп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ). Если же в оплату выкупаемой доли организация передаст имущество по стоимости, превышающей первоначальный вклад учредителя, то объект налогообложения возникнет (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ, письмо Минфина России от 14 мая 2012 г. № 03-07-11/144).
В бухучете начисление НДС отразите проводкой:
Дебет 91-2 Кредит 68 субсчет «Расчеты по НДС» – начислен НДС с разницы между действительной и номинальной стоимостью доли учредителя, оплачиваемой имуществом.
При выкупе доли путем передачи участнику имущества принятый по этому имуществу к вычету входной НДС нужно восстановить. НДС восстановите в сумме, пропорциональной его остаточной (балансовой) стоимости в пределах первоначального взноса (подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ).
Пример расчета НДС со стоимости имущества, переданного в оплату доли, выкупаемой у участника ООО. Уставом общества запрещена продажа долей третьим лицам. Организация применяет общую систему налогообложения
Уставный капитал ООО «Торговая » составляет 10 000 руб. Он разделен на доли между тремя участниками:
- доля А.В. Львова – 2500 руб.;
- доля А.С. Глебовой – 2500 руб.;
- доля В.К. Волкова – 5000 руб.
Волков продал свою долю «Гермесу» за 7000 руб. В оплату доли организация выдала ему сотовый телефон стоимостью 7000 руб. (такая цена соответствует рыночному уровню и согласована между Волковым и другими участниками).
При передаче телефона бухгалтер «Гермеса» рассчитал НДС: (7000 руб. – 5000 руб.) × 18% = 360 руб.
Доля, принадлежащая обществу
Итак, участник вышел из состава ООО, а его доля перешла к обществу. Хорошо, если собственники довольно быстро смогли ее пристроить или распределили между собой. Но на практике так бывает не всегда. Если в течение года судьба доли так и не решилась, она должна быть погашена.
Гашение доли предполагает уменьшение уставного капитала на ее номинальную стоимость. Например, УК составлял 100 тыс. рублей и принадлежал в равных долях четырем собственникам. Один из них вышел из ООО, но спустя год после этого его доля все еще не распределена и не продана. В таком случае ее необходимо погасить. В данном примере это означает, что нужно уменьшить уставный капитал на 25 тыс. рублей и сделать перераспределение долей между участниками. Новый УК составит 75 тыс. рублей. Поскольку собственников осталось трое, каждому из них будет принадлежать по 1/3 доли номинальной стоимостью 25 тыс. рублей.
Письменное извещение о продаже доли — оферта на заключение договора
Длительное время велась дискуссия о природе извещения участников общества о намерении одного из участников продать свою долю третьему лицу. Одни специалисты говорили, что это письменное обращение в общество является офертой о продаже доли адресованной участникам общества и обществу, и к ней применяются правила об оферте, предусмотренные ГК РФ, в частности, она не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если участники общества выразили желание реализовать преимущественное право, на условиях, изложенных в этой оферте, то продавец доли связан с ними договором. Им возражали другие специалисты, которые говорили, если это письменное обращение в общество является офертой, то оно так и называлось в Законе, в то время как в Законе оно именуется «извещение». Участник, направивший в общество такое извещение, может в любой момент его отозвать; он не связан договорными отношениями с участниками, изъявившими намерение реализовать свое преимущественное право. Следует заключить отдельный договор. Корпоративная практика тяготела ко второй из описанных моделей поведения.
В Закон об обществах с ограниченной ответственностью было внесено дополнение, которое однозначно определило, что это письменное извещение является офертой, адресованной участникам общества и обществу. Сведения, содержащиеся в этом документе, являются условиями договора о продаже доли. «Участник общества, намеренный продать свою долю (часть доли) в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет нотариально удостоверенной оферты, адресованной этим лицам, содержащей указание цены и других условий продажи» (п. 5 ст. 21 ФЗ «Об ООО»).
Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом (ст. 435 ГК РФ).
Форма оферты. Оферта делается в письменной форме и должна быть нотариально удостоверена.
Момент получения оферты. Оферта о продаже доли (части доли) в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом.
Лица, имеющие право акцептировать оферту. Она может быть акцептована лицом, являющимся участником общества, только на момент получения оферты обществом, а ставшим участником общества в течение срока действия оферты.
Возможность отзыва оферты. Отзыв оферты о продаже доли (части доли) после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников общества. Уставом общества можно предусмотреть, что отзыв оферты о продаже доли (части доли) после ее получения обществом не допускается.
Срок акцепта оферты. Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли (части доли) в уставном капитале общества (акцептировать оферту) в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом. Уставом общества могут быть предусмотрены более продолжительные сроки использования преимущественного права покупки доли (части доли) в уставном капитале общества его участниками.
В случае если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки доли (части доли) обществом, оно вправе воспользоваться преимущественным правом в течение семи дней. Течение этого срока начинается с даты истечения срока использования преимущественного права участниками общества, а в случае отказа всех участников общества от использования такого права, этот срок исчисляется с даты получения обществом последнего из таких отказов.
В указанные сроки участник общества, направивший оферту, должен получить ее акцепты.
Прекращение преимущественного права покупки. Преимущественное право покупки доли (части доли) в уставном капитале общества, принадлежащее участнику общества, прекращается в день:
- представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права в порядке, предусмотренном настоящим пунктом устава;
- истечения срока использования преимущественного права, предусмотренного уставом для участников общества.
Преимущественное право покупки доли (части доли) в уставном капитале общества, принадлежащее обществу, прекращается в день:
- представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права в порядке, предусмотренном уставом;
- истечения срока использования преимущественного права, предусмотренного уставом для общества.
Заявления участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли (части доли) должны поступить в общество до истечения срока осуществления указанного преимущественного права.
Заявление общества об отказе от использования, предусмотренного уставом, преимущественного права покупки доли (части доли) в уставном капитале общества представляется в установленный уставом срок участнику общества, направившему оферту о продаже доли (части доли), единоличным исполнительным органом общества, если решение этого вопроса не отнесено уставом общества к компетенции иного органа общества.
Подлинность подписи на заявлении участника общества или общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.
Инструкция по продаже доли в уставном капитале при выходе участника
- Участник пишет заявление о своем решении, передает его лицу, уполномоченному принимать и рассматривать подобные материалы;
- Оформляется протокол с фиксацией факта выхода одного учредителя;
- Правоустанавливающие документы сдаются в ФНС. Их отправляют нарочным, по электронной почте, либо через портал Государственных услуг;
- Получение соответствующего свидетельства. Обычно на это требуется около 5 дней. Все сведения, указанные в свидетельстве, нужно тщательно проверить, так как они имеют юридическую важность.
- На следующем этапе в известность об изменениях ставят банки и контрагентов (банки уведомляют тогда, когда компания имеет перед ними кредитные обязательства);
- Осуществление выплат вышедшему участнику. Она может быть произведена в денежном измерении, либо посредством имущества, если бывший участник дал на это свое согласие.
Количество владельцев и особенности передачи
Собственники общества могут меняться. Происходит это на основаниях правопреемства (по наследству или в судебном порядке) или в силу сделки.
Продажа доли единственным участником ООО имеет свои особенности, по сравнению с тем, как реализуют их компаньоны:
- В обоих случаях решение принимается единолично. Однако совладельцев необходимо поставить в известность о своем намерении.
- Единственный собственник сразу может предложить свою фирму кому угодно. При наличии других участников общества преимущественное право выкупа — за ними. Если покупка доли в ООО никого из них не заинтересовала, можно искать претендента на стороне.
- Если фирма принадлежит одному человеку, он может менять цену в зависимости от спроса, как ему угодно. Если же у него есть партнеры, то цена предложения им — минимальная для дальнейшего торга. Повышать далее можно, снижать — нет.
Купля-продажа доли в ООО в 2019 в любом случае требует нотариального заверения. Иначе сделка будет недействительной.
Продажа или отчуждение акций в АО (нюансы)
До 2014 года в России их делили на открытые и закрытые. Аббревиатуры ОАО и ЗАО хорошо всем знакомы, но сейчас уже ушли в прошлое. Их сменили публичные и непубличные формы. Однако обратите внимание, что открытое общество не полностью соответствует публичному, а закрытое — непубличному. Вместе с наименованием изменились и условия работы. Подробнее можно посмотреть в федеральном законе №208-ФЗ.
Приведенная позиция о распространении преимущественного права покупки акций акционером исключительно на случай их отчуждения иным акционером в адрес третьих лиц подтверждается судебной практикой.
Поручите разработку своего индивидуального устава квалифицированному юристу, который учтет Ваши пожелания и пропишет наиболее удобный механизм взаимодействия участников общества.
При продаже акций между акционерами такой интерес отсутствует, поскольку состав акционеров остается неизменным.
Уставный капитал ООО разделен на доли, выраженные в процентах или в виде дроби. Такие доли являются имущественными правами.
Уставный капитал АО разделен на определённое число акций, удостоверяющих права акционеров по отношению к обществу. Акции являются бездокументарными ценными бумагами. Права на них удостоверяются записями на лицевых счетах у держателя реестра (отдельной организации, имеющий лицензию на осуществление деятельности по ведению реестра). Акции могут различаться по своему типу и условиям выпуска и, соответственно, образовывать различные группы акционеров, наделённых разным объёмом прав по отношению к компании.
Минимальный размер уставного капитала для ООО и непубличных АО составляет 10 000 рублей, для ПАО – 100 000 рублей.
Итак, факторами, влияющими на выбор между регистрацией ООО или (непубличного или публичного), могут быть:
- размер бизнеса;
- необходимость привлечения внешних инвестиций, предоставляющих права участия в компании;
- необходимость сохранения стабильного состава участников на протяжении определенного срока;
- вероятность возникновения событий, влекущих утрату корпоративного контроля или невозможность ведения деятельности;
- возможность нести расходы на регистрационные действия, услуги держателя реестра, юридические услуги;
- важность имиджевых преимуществ конкретной организационной формы (напр., для инвесторов, партнеров, клиентов) и др.